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新公司法下企业注册资本制度与侵权责任

发布时间:2019-04-09 03:48 阅读次数:


黑龙江龙电律师事务所  程翀

 

十二届全国人大常委会第六次会议决定,对《中华人民共和国公司法》作出修改,并自2014年3月1日起施行,此次修改的主要内容是公司注册资本实缴登记制改为认缴登记制,并取消注册资本最低限额,公司登记时,无需再提交验资报告。

这一修改进一步降低了公司设立门槛,减轻了投资者负担,便利了公司准入,对于激励社会投资热情,鼓励创新创业,增强经济发展的内生动力,都具有非常重要的意义。也就是说,从理论上来讲,一元钱就可以开公司了,这不仅点燃了很多急于创业,又苦于没有资金的创业者们的信心与激情。但与此同时,人们对公司法修改后可能带来的风险也十分关注,对于如何保护债权人利益,如何保护股东利益,如何避免交易风险、经营风险等问题的思考,也随之而来。

本文将从以下几个方面对新公司法下企业注册资本制度对公司经营以及股东利益、债权人利益可能存在的影响进行简要分析。

第一,注册资本的概念及存在的意义

注册资本是指公司章程确定的,在公司登记机关登记的,公司全体股东认缴的出资或股本总额,其反映的是公司法人的财产权,是公司从事经营活动的物质基础和前提条件。

公司作为一个以营利为目的的企业法人,当然要从事经营活动,并在该活动中享有权利和承担义务,这就要求公司必须拥有可控制与支配的财产,以从事经营活动,它不仅要拥有财产,而且要拥有独立的财产,注册资本就是公司独立财产的集中体现,它独立于其它法人和自然人的财产,独立于其出资人的其它财产,这是公司能够独立承担民事责任进而取得法人资格的基础,也是股东只以出资额为限对公司债务承担责任的依据。

第二,放开企业注册资本制度,由实缴制改为认缴制的意义

虽然注册资本在公司经营中有着重要的作用,但修改前的注册资本实缴制度已名存实亡。很多公司为了注册成立公司,在验资时通过找会计公司或借贷公司垫付注册资本,验资后再挪走的方式,规避实缴注册制度。注册资本在登记时变成了仅仅体现在公司章程中的一个静态的数字。催生了很多对社会没有任何益处的“垫资”行业,更加大了设立企业的成本,不仅无法挡住骗子,反而把缺乏资金的诚实创业者拒之门外。而公司法从实缴制到认缴制的修改,具有非常重要的意义。有助于鼓励个人创业,刺激个体经济的发展;实行认缴制,有利于促进我国信用体系的逐步建立;可以进一步放宽市场,贯彻“市场起决定性作用”原则。

正如中国人民大学商法研究所所长、中国消费者协会副会长刘俊海接受记者采访时所说的:“公司法学界此前一直呼吁:不大胆废除形而上学的最低注册资本制度,不将实缴制改为认缴制,不建立先照后证的公司注册新流程,不破除阻碍老百姓投资兴业的制度设计,实现民富国强就沦为空谈。而此次《公司法》修改,正实现了这个目标。”

中国政法大学民商经济法学院副院长赵旭东对中新网财经频道表示,新政“放宽市场主体住所(经营场所)登记条件”,使创业者不用再在验资上花费太多时间精力,“给经营者提供了很大的便利,降低了经营成本,特别是对虚拟交易和从事流动性经营活动的经营者来说受益匪浅”。允许“认缴而不是实缴”的规定也会使公司资本变得更加灵活,更有弹性。

赵旭东认为,降低注册资本登记门槛不会导致过度投机活动。对国民经济来说,它更多的是一种导向,表明立法的态度,即社会上任何人都有创业的资格。

第三,实行认缴制,给企业经营活动带来的风险

(一)股东认缴资本在约定期限内无法缴足面临的风险。

企业注册资本登记条件放宽了,创业门槛大幅降低,很多人错误的认为,认缴登记不需要实缴资金,那么注册公司时就可以进行“天价”认缴 ,反正是否真正出资也不影响公司设立登记及经营。可是却忽略了,公司成立时虽然不必实际缴纳认缴的出资额,但迟早还是要缴纳的。倘若公司资不抵债、陷入破产偿债程序,曾信誓旦旦认缴天价注册资本的股东必须在其认缴范围内对公司债权人承担连带清偿责任。在此情况下,承担责任的主体就不仅仅限于公司,还涉及到没有实缴出资的股东。

(二)对已实缴出资的其他股东的侵权

在公司设立时,除了货币出资,还可以以实物、技术、劳力等出资。那么如果一些股东已经提供了实物、技术或劳力作为出资,而其他认缴出资的股东却迟迟未出资,却可以和已实缴出资的股东共同分享收益,显然是不公平的。

或者还会有这样一种情况,某些控股股东利用关联交易,通过内部转移价格高进低出来掏空公司,结果是富了和尚穷了庙。此种情况下,显然对其他股东造成了侵权,但是如果进行关联交易掏空公司的股东只是认缴了出资,又无能力缴纳出资,或承担侵权责任,则其他股东的权益将无法得到保障。

(三)认缴资本制可能给企业带来的税务风险

新公司法的修改会给企业在设立、经营、注销阶段的税务管理带来广泛影响。所得税、财产行为税与注册资本金关系密切,尤其是注册资本金的大小会对融资结构、融资成本扣除和股权转让所得税税基的计算等方面产生影响。 

(四)企业可能面临的经营风险及诚信风险

股东是以出资为限对公司承担有限责任,没有注册资本,意味着股东没有责任底线。注册资本之有无,以及注册资本数额是否与经营相称,表明股东对公司的责任态度,标示着股东的诚信度,暗含是否对公司债权人有基本保障。没有合理的注册资本,甚至无本经营,“空手套白狼”,不能算是真正的投资,更多是投机。

“一元钱就可以办公司”只是一个理论上的说法,而在公司的实际经营中是不现实的。虽然目前从理论上来说,认缴一元钱注册资本可以领取营业执照,但是有了执照后,谁又会和一个注册资本只有一元钱的公司发生交易活动呢?

注册资本只是设立公司需要具备的基本条件之一,维持公司基本运营需要一定的资本,完全不花钱办公司或者“一元钱办公司”在现实中不太可能,也行不通。一个很现实的问题是,如果一个没有实际出资的公司与其他公司之间进行贸易活动过程中,需要先进货后付款时,没有实际出资的公司拿什么让供货公司相信他的偿还能力?实践中,我们也曾遇到过这样的案例,很多小的经贸公司,供货方与进货方往往都是一种长期的合作关系,并不能时时做到货款两清,可是当拖欠的货款达到一定数额时,供货方势必要向进货方催款,若进货方什么资产都没有,根本没有偿还能力,供货方即便赢了诉讼,也无法执行。所以,没有任何出资的公司,在经营活动中要取得交易对象的信任,是极其困难的。

第四,侵权责任的承担

公司侵权中,存在两种情况。一种是侵犯了股东的权益,另一种是侵犯了债权人的权益。

侵犯股东权益的表现有多种,如侵犯股东知情权、收益权等,如由于缺乏必要的制衡机制,大股东、经营者通过采取关联交易,利润转换等方式转嫁经营风险,损害小股东及公司利益等。股东若发现自己的权益受到侵害,可以通过召开股东会,依据公司章程来解决,或者通过诉讼来解决。

侵犯债权人利益的最突出表现无非就是公司所负债务无法清偿,或出资不实,或转移财产。债权人的权益受到侵犯,原则上,应该以公司的全部资产清偿,股东则在自己的出资范围内承担责任,但若出现出资不实的情况,债权人当然可以要求未履行出资义务的股东承担责任。

现在的商业社会中,不管是实缴制还是认缴制,注册资本永远是一个公司实力的象征,也是一个公司对外承担侵权责任的物质基础。而这种无需实际缴纳出资的注册资本制度,在给创业者带来便利的同时,也给债权人带来了不可预估的风险。虽然债权人可以要求未实际缴纳出资的股东承担责任,但股东作为独立于公司以外的个体而言,其财产状况难于掌握,他们有很多办法可以通过转移财产来规避其应承担的责任。所以,在中国现行法律体制还不成熟,社会信用程度还不高的环境下,放开管制,增强市场活力的同时,还要强化事先风险防范机制和事后权利救济机制。创业者要按照自己的实力来确定注册资本,债权人合作前要做摸底调查,最终靠市场的力量实现事后监管。同时,银行、工商、税务也应逐步探索实现“黑名单”的信息公开透明,使没有商业信誉的不诚信出资人,不再获得注册公司的资格,建立良性循环的管理体制及制约机制,保障交易安全,保障债权人权益。


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